法律、实用主义与民主

波斯纳（1939年-），先后以第一名毕业于耶鲁大学文学系（1959）和哈佛法学院（1962）。曾任美国联邦最高法院大法官助手、政府律师。联邦司法部副部长助理，总统交通政策特别工作组首席法律顾问等职。后任斯坦福大学和芝加哥大学法学院教授和 L.B.弗雷曼讲座法学教授，联邦上诉法院法官并担任芝加哥大学法学院法律经济学高级讲座主持人。1981年出任联邦第七巡回区上诉讼院至今（1993-2000任首席法官），同时担任芝加哥大学法学院高级讲师。 “他是著述最丰的联邦法官，前无古人。任职上诉法院、仍属最高产的法学家之列，同样前无古人。如果以引证率测度影响力，那么当仁不让，波斯纳是世界的最有影响的法学家”（莱西格语）。

波斯纳在本书中提出的理论仍然属于这个美国传统；但有所创新和推进。他通过理论的和实证的分析指出，美国实际上运行的民主和法治，都是实用主义的，而不是理想的。所谓理想的，在民主理论和实践中即该书着重讨论的慎议民主制，这是杜威式的民主，强调通过教育和提供信息来促使更我的人参与到民主生活中来，通过审慎的、知情的思考，做出决策；而在法律理论和实践上，就是法律形式主义，即相信通过一套法律的技能，依据预先确定的法律规则推演获得正确的法律决定。所谓实用主义的，在民主理论和实践中是熊彼特式的民主，它强调民主制中精英的作用；在法律实践上则是一种考虑所有相关因素关注重系统后果的实践性推理，必要时它甚至会因为策略而采用法律形式主义的修辞。

《波斯纳文丛》总译序 民主与法治的张力(代译序) 序言 导论 第一章 实用主义：哲学的与日常的 实用主义情绪与哲学实用主义的兴起 正统的实用主义与异议的实用主义 哲学实用主义对法律的影响 日常实用主义 第二章 法律实用主义 实用主义司法的一些原则 作为实用主义者的约翰·马歇尔 对法律实用主义之反对意见的重述 第三章 约翰·杜威论民主与法律 杜威式民主：从认识民主到慎议民主 杜威政治民主概念评析 杜威的法律理论 理论扩展 第四章 两种民主概念 概念I型民主：理想主义的、慎议式的、杜威式的 概念II型民主：精英的、实用主义的、熊彼特式的 当今的美国民主 民主与迁就 第五章 民主的捍卫 两种概念的评价 水源污染了? 实用主义与趋同 概念II型民主的一个经济学解释 一个行为主义解释 概念II型民主有合法性么? 第六章 民主概念的应用 弹劾克林顿总统 2000年的大选僵局 法官论民主 熊彼特、反托拉斯与民主的法律 谈人性 第七章 凯尔森对哈耶克：实用主义、经济学与民主 凯尔森的法律理论 凯尔森、实用主义与经济学 凯尔森实证主义与哈特和伊斯特布鲁克的实证主义 哈耶克的审判理论 哈耶克论凯尔森；凯尔森与熊彼特 第八章 合法性与必要性 作为实用主义审判的危机预防 法律人的自负 克林顿诉琼斯案 第九章 实用主义审判：布什诉戈尔案 案件情况 潜在危机得以避免 一场实用主义大论战 形式主义的危险 再论实用主义审判的民主合法性 应对不确定性 第十章 目的与后果：第一修正案的分析 言论自由问题的实用主义进路 对实用主义进路的“目的论”批判 结论 索引